Nella sua sentenza dell'11 ottobre 2007, la Corte suprema federale (BGH) aveva dichiarato non valida la pratica di molti commercianti online e fornitori di Internet di utilizzare clausole di modifica relativamente libere nelle loro condizioni generali di contratto (CGC) in cui fanno riferimento a possibili adeguamenti dei loro servizi e prezzi se necessario. Tuttavia, anche dopo la sentenza del BGH, c'è ancora una mancanza di chiarezza. Le clausole di modifica nelle GTC sono ormai inammissibili nel loro insieme?
La Corte Suprema aveva dichiarato nella sua sentenza (caso numero III ZR 63/07) che i diritti di modifica unilaterale nelle clausole GTC possono essere ammissibili. Tuttavia, deve essere chiaro al cliente a quali condizioni il negozio online o l'internet provider può cambiare i servizi. La restrizione tramite il solo requisito di ragionevolezza - la formulazione "nella misura in cui ciò è ragionevole per il cliente" - è troppo imprecisa. La sentenza si riferisce non solo alle clausole di cambiamento di servizio, ma anche alle clausole di adeguamento del prezzo.
Si può supporre che una clausola sia efficace se non ha i difetti affrontati dal BGH. Per la stesura di una formulazione efficace, è quindi necessario esaminare quali carenze il BGH trova nelle clausole di adeguamento dei prezzi coperte dalla sentenza al fine di sviluppare una nuova clausola tenendo conto di tutti questi fattori.
La trasparenza è importante
Prima di tutto, è importante per il BGH che l'internet provider crei chiarezza per i suoi partner commerciali su quando un cambiamento dei prezzi o dei servizi può avere luogo. La parola chiave è "trasparenza". La semplice limitazione con un requisito di ragionevolezza non è sufficiente, perché questo non chiarisce in dettaglio quando un cambiamento avrà luogo.
Inoltre, il BGH non vuole lasciare che una parte contraente cambi unilateralmente il rapporto di equilibrio espresso nel contratto. Tuttavia, l'influenza unilaterale può essere esclusa solo se ci sono ragioni valide per il cambiamento o l'adeguamento dei prezzi e queste sono anche dichiarate.
L'utente delle CG è anche tenuto a proteggersi nei suoi contratti contro i rischi prevedibili. Così, il BGH vuole permettere modifiche se sorgono rischi imprevedibili per l'utente. Tuttavia, per i rischi che sono probabili o almeno possibili, si suppone che l'utente delle GTC prenda altre precauzioni.
L'equilibrio deve essere preservato
Il BGH chiede quindi in modo centrale che una parte contraente non abbia la possibilità, attraverso le GTC, di peggiorare unilateralmente la posizione dell'altra parte. Piuttosto, solo il verificarsi di rischi commerciali improbabili può essere coperto da clausole di cambiamento.
Nell'ambito delle clausole di adeguamento dei prezzi, invece, il trasferimento di aumenti concreti dei costi è possibile. A tal fine, tuttavia, l'utente deve specificare in anticipo le condizioni in cui ciò avviene. Soprattutto, non dovrebbe essere possibile per l'utente aumentare il suo profitto adeguando il prezzo.
Dalla sentenza: "Le clausole di adeguamento del prezzo contenute nelle condizioni generali sono, soprattutto nel caso di obblighi continuativi, come il contratto sulla concessione dell'accesso a Internet, [...] non fondamentalmente invalide. Sono uno strumento adatto e riconosciuto per mantenere l'equilibrio tra prezzo e prestazione nei contratti di fornitura a lungo termine. Servono, da un lato, a sollevare l'utente dal rischio del calcolo a lungo termine e a garantire il suo margine di profitto nonostante i successivi aumenti dei costi che lo gravano e, dall'altro, a proteggere la parte contraente dal fatto che l'utente cerchi di assorbire possibili aumenti futuri dei costi con sovrapprezzi di rischio come misura precauzionale già alla conclusione del contratto."
Contenuti commerciali essenziali inattaccabili
Secondo la Corte federale di giustizia (BGH), la modifica dei servizi è ancora soggetta alla particolarità che una modifica unilaterale dei contenuti commerciali essenziali nelle condizioni generali non dovrebbe essere ammissibile. I servizi concordati tra le parti come base del contratto devono rimanere essenzialmente gli stessi. Secondo il BGH, un cambiamento delle prestazioni principali richiede un accordo di modifica a cui entrambe le parti sono d'accordo. Una ridefinizione unilaterale dei servizi principali attraverso l'uso di una clausola delle CG è inammissibile.
Due suggerimenti per le clausole di modifica
Prendendo in considerazione quanto sopra, si potrebbe formulare una clausola di modifica dei servizi come segue:
- "Il fornitore ha il diritto di apportare modifiche alla descrizione del servizio o ai termini e condizioni generali e altre condizioni. Il fornitore apporta queste modifiche solo per motivi validi, in particolare a causa di nuovi sviluppi tecnici, cambiamenti nella giurisprudenza o altre ragioni equivalenti. Se l'emendamento disturba significativamente l'equilibrio contrattuale tra le parti, l'emendamento non sarà effettuato. Per il resto, i cambiamenti richiedono il consenso del cliente".
Una clausola di modifica dei prezzi, d'altra parte, potrebbe essere così formulata:
- "Il fornitore è autorizzato ad adeguare il rispettivo listino prezzi al massimo una volta per trimestre alle mutevoli condizioni di mercato, in caso di variazioni significative dei costi di approvvigionamento, modifiche dell'IVA o dei prezzi di approvvigionamento. In caso di aumenti di prezzo che superano significativamente l'aumento regolare del costo della vita, il cliente ha il diritto di rescindere il contratto. In questi casi, il fornitore glielo notifica in forma di testo".
In dettaglio, tuttavia, la consultazione di un avvocato specializzato in diritto IT è raccomandata nel caso della redazione delle GTC al fine di adattare le clausole GTC al rispettivo modello di business.
Informazioni sull'autore
Il Dott. Thomas Thalhofer è un avvocato dello studio legale internazionale Nörr Stiefenhofer Lutz di Monaco di Baviera ed è specializzato in diritto IT. Ha studiato e ottenuto il suo dottorato a Passau e consiglia i suoi clienti in particolare nei settori dell'outsourcing IT, del diritto contrattuale IT, del diritto delle telecomunicazioni, del diritto delle licenze software e nelle transazioni nel settore tecnologico.
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